《中華人民共和國職業(yè)病防治法》（《職業(yè)病防治法》）實(shí)施已6年，各級衛(wèi)生監(jiān)督部門對于工作場所職業(yè)病危害因素濃度超過國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的條款應(yīng)用并不多，實(shí)踐中可能會出現(xiàn)法律條款適用不當(dāng)，對此我們作一探討。
　　
　　1 法律規(guī)定
　　《職業(yè)病防治法》關(guān)于工作場所職業(yè)病危害因素濃度超過國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的條款適用體現(xiàn)在2處，一處歸屬于第二章前期預(yù)防中的第十三條第一項(xiàng)；另一處歸屬于第三章勞動(dòng)過程中的防護(hù)與管理中的第二十四條第四款。第十三條規(guī)定“產(chǎn)生職業(yè)病危害的用人單位的設(shè)立除應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的設(shè)立條件外，其工作場所還應(yīng)當(dāng)符合下列職業(yè)衛(wèi)生要求：職業(yè)病危害因素的強(qiáng)度或者濃度符合國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)”。第二十四條第四款規(guī)定“發(fā)現(xiàn)工作場所職業(yè)病危害因素不符合國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)和衛(wèi)生要求時(shí)，用人單位應(yīng)當(dāng)立即采取相應(yīng)治理措施，仍然達(dá)不到國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)和衛(wèi)生要求的，必須停止存在職業(yè)病危害因素的作業(yè)；職業(yè)病危害因素經(jīng)治理后，符合國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)和衛(wèi)生要求的，方可重新作業(yè)。”與此相對應(yīng)的行政處罰依據(jù)條款是第六十五條第一項(xiàng)：“工作場所職業(yè)病危害因素的強(qiáng)度或者濃度超過國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的”和第五項(xiàng)“工作場所職業(yè)病危害因素經(jīng)治理仍然達(dá)不到國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)和衛(wèi)生要求時(shí)，未停止存在職業(yè)病危害因素作業(yè)的”。
　　
　　2 法律條款的適用
　　一般認(rèn)為，只要發(fā)現(xiàn)工作場所職業(yè)病危害因素的濃度超過國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的，就可依據(jù)《職業(yè)病防治法》第六十五條第一項(xiàng)進(jìn)行行政處罰，我們在初次處理案件時(shí)也是這樣認(rèn)為的?！堵殬I(yè)病防治法》對第六十五條第一項(xiàng)的條文釋義也這樣解釋：只要用人單位的工作場所職業(yè)病危害因素的強(qiáng)度或濃度有一項(xiàng)超標(biāo)的，就應(yīng)當(dāng)給予處罰。但是我們在制作法律文書時(shí)卻發(fā)現(xiàn)，與此相對應(yīng)的違法條款卻是《職業(yè)病防治法》第二章前期預(yù)防中的第十三條第一項(xiàng)。所以我們覺得日常監(jiān)督執(zhí)法時(shí)不應(yīng)適用該條款項(xiàng)，理由如下。
　　①我們現(xiàn)在所處罰的對象基本上是已經(jīng)開辦好幾年的老企業(yè)，而不是新設(shè)立的用人單位。第十三條歸屬于《職業(yè)病防治法》第二章的前期預(yù)防，顧名思義，該條的適用范圍僅限于新開辦的用人單位。即產(chǎn)生職業(yè)病危害的用人單位，其設(shè)立除了要符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的企業(yè)、事業(yè)單位和個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織的設(shè)立條件外，其工作場所還要符合該條規(guī)定的職業(yè)衛(wèi)生要求，確保工作場所對在該場所工作的勞動(dòng)者的健康基本無害。因此，新設(shè)立的用人單位如果工作場所職業(yè)病危害因素的濃度超過國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的，可適用《職業(yè)病防治法》第六十五條第一項(xiàng)進(jìn)行行政處罰，而非新老興辦的用人單位就不應(yīng)適用該條款。
　　②職業(yè)病防治工作方針?biāo)鶝Q定。控制和消除職業(yè)病危害，主要從源頭抓起，職業(yè)病的突出特點(diǎn)是不可逆性和可預(yù)防性，這兩個(gè)特性決定了職業(yè)病防治工作必須以預(yù)防為主。有效的預(yù)防可以避免職業(yè)病危害產(chǎn)生的嚴(yán)重后果?？刂坡殬I(yè)病危害源頭的措施主要有《職業(yè)病防治法》第二章前期預(yù)防中的職業(yè)病危害預(yù)評價(jià)審查和用人單位設(shè)立時(shí)工作場所應(yīng)當(dāng)符合的職業(yè)衛(wèi)生要求。根據(jù)我國目前的經(jīng)濟(jì)狀況，不可能把所有的職業(yè)病都管起來，因?yàn)檫@部法律的適用范圍已很明確，法定職業(yè)病的范圍規(guī)定為十大類115種；也不可能要求原有的老企事業(yè)單位的工作場所職業(yè)病危害因素都符合國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)，法律容許這些單位對其勞動(dòng)條件有一個(gè)整改治理的過程。所以對老企事業(yè)單位適用《職業(yè)病防治法》第六十五條第五項(xiàng)而不適用第一項(xiàng)，是法律從充分考慮了我國國情出發(fā)的。
　　③法律對用人單位在勞動(dòng)者勞動(dòng)過程中的防護(hù)與管理作出了專門的章節(jié)規(guī)定。第二十四條是關(guān)于職業(yè)病危害因素日常監(jiān)測和定期檢測、評價(jià)管理的規(guī)定，也就是對老的用人單位進(jìn)行日常監(jiān)督管理的規(guī)定。職業(yè)病危害因素監(jiān)測、檢測、評價(jià)的目的是為了消除或減少工作場所職業(yè)病危害因素對勞動(dòng)者健康的影響，保護(hù)勞動(dòng)者健康。因此，發(fā)現(xiàn)工作場所職業(yè)病危害因素不符合國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)和衛(wèi)生要求時(shí)，法律規(guī)定用人單位應(yīng)當(dāng)立即采取相應(yīng)的治理措施，治理后仍然達(dá)不到國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)和衛(wèi)生要求的，必須停止存在職業(yè)病危害因素的作業(yè)。如未停止存在職業(yè)病危害因素作業(yè)的，就可依法查處。
　　
　　3 適用第六十五條第五項(xiàng)應(yīng)注意的問題
　　①工作場所職業(yè)病危害因素的監(jiān)測至少2次。第1次監(jiān)測結(jié)果是發(fā)現(xiàn)工作場所職業(yè)病危害因素不符合國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的線索，第2次監(jiān)測結(jié)果是確定用人單位采取相應(yīng)治理措施后，是否達(dá)到國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)然第2次監(jiān)測必須是監(jiān)督監(jiān)測。
　　②要有足夠的整改治理時(shí)間
　　發(fā)現(xiàn)工作場所職業(yè)病危害因素不符合國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的線索后，必須要給用人單位留有足夠的整改治理時(shí)間，并要有督促用人單位采取相應(yīng)治理措施的衛(wèi)生監(jiān)督意見書。在第2次監(jiān)督監(jiān)測時(shí)必須要取得用人單位已經(jīng)采取相應(yīng)治理措施的證據(jù)材料，如現(xiàn)場檢查筆錄、詢問筆錄、照片等。第2次監(jiān)督監(jiān)測結(jié)果仍然不符合國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的，其檢測檢驗(yàn)報(bào)告書宜以送達(dá)回執(zhí)簽收，告知用人單位必須停止存在職業(yè)病危害因素的作業(yè)，否則應(yīng)負(fù)相應(yīng)法律責(zé)任的事項(xiàng)，并做好詢問筆錄。
　?、郾O(jiān)督檢查
　　第2次監(jiān)督監(jiān)測結(jié)果送達(dá)后，可擇期對用人單位生產(chǎn)現(xiàn)場進(jìn)行監(jiān)督檢查。如未停止存在職業(yè)病危害因素作業(yè)，又不進(jìn)行治理的，才可以給予警告，責(zé)令立即改正的行政處罰。這里邊作出“立即改正”，而不是“限期改正”，是因?yàn)槲覀兙娴闹赶蚴怯萌藛挝晃赐Ｖ勾嬖诼殬I(yè)病危害因素作業(yè)的行為，而不是工作場所職業(yè)病危害因素不符合國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的事實(shí)。即在用人單位未經(jīng)確認(rèn)其作業(yè)場所職業(yè)病危害因素符合國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)前，不得繼續(xù)從事存在該職業(yè)病危害因素的作業(yè)。而且，《職業(yè)病防治法》第二十四條第四款也明確規(guī)定：“……職業(yè)病危害因素經(jīng)治理后，符合國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)和衛(wèi)生要求的，方可重新作業(yè)”，如果“限期改正”有放任危害繼續(xù)之嫌疑。
　　④發(fā)現(xiàn)用人單位工作場所職業(yè)病危害因素不符合國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的線索后，如果說用人單位不采納衛(wèi)生監(jiān)督部門的意見，不采取相應(yīng)的治理措施，則不宜適用本條第五項(xiàng)，而應(yīng)適用本條第二項(xiàng)關(guān)于“未提供職業(yè)病防護(hù)設(shè)施或提供的職業(yè)病防護(hù)設(shè)施不符合國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)”而進(jìn)行查處。